1.3. Нормативно-правовая база международного франчайзинга.
В современном мире есть несколько географических регионов, где было принято отдельное законодательство, специально регулирующее франчайзинг. В каждом регионе он отличается историей происхождения, нормативно-правовой базой и другими характеристиками. Первый регион в мире — это Соединенные Штаты Америки и Канада, крупнейший регион, вовлеченный в франчайзинговые отношения. Хотя современный франчайзинг в его простейших формах зародился в Соединенных Штатах более века назад, в стране нет универсальной и единой регулирующей правовой системы. Действующее законодательство носит фрагментарный характер и ограничивается отраслевыми или территориальными рамками.На федеральном уровне действуют два отраслевых закона о франчайзинге. Первый — закон 1956 г об автомобильном дилерском франчайзинге имеет также второе наименование — Fedeial Automobile Dealer Day — in – Court Act.Закон регулирует отношения между автомобильными компаниями и автосалонами.
Второй федеральный закон о секторе франчайзинга — Закон о практике маркетинга нефти 1978 года — имеет более объемную и сложную структуру, чем вышеупомянутый первый федеральный закон. Он регулирует производственную и коммерческую деятельность в наиболее влиятельной сфере американских транспортных услуг по франшизе. Оба упомянутых федеральных закона обладают такой особенностью, что, во-первых, устанавливают между сторонами франшизные отношения простейшего дилерского, торгового или сервисного типа и, во-вторых, служат законодательной моделью для штатов США в указанных сферах франшизных отношений.
На федеральном уровне время от времени предпринимаются попытки создать единообразную законодательную базу для франчайзинга в США. Например, несколько очень важных законов о франчайзинге были представлены в Конгресс США на протяжении многих лет. К ним относятся, например, проекты федеральных законов о распределении франчайзинга, честных франчайзинговых отношениях, честной франчайзинговой практике и ряд других. По крайней мере в половине штатов приняты многочисленные и разнообразные законы о франшизе. Говоря об общей роли законодательной составляющей в правовом регулировании франчайзинга в США, некоторые американские исследователи утверждают, что законодательство по-прежнему оказывает минимальное влияние на такое регулирование. Ядром «правовой структуры» франчайзинга, по их мнению, по-прежнему является договор, даже в тех положениях, которые в полной мере регулируются и контролируются законом. Другими словами, условия договора франчайзинга определяются в первую очередь волей сторон, исходя из общих положений договорного права.
Франчайзинг: понятие, правовое регулирование и зарубежный опыт
... Несколько в другом аспекте рассматривается франчайзинг законодательством некоторых штатов США — в Законе штата Калифорния 1970 г. «О франшизных отношениях» «франшиза» означает договор или соглашение между ... и кустарных предприятий и улучшении экономических, правовых и социальных условий их функционирования» (Закон Дубена) франчайзинг определяется как предоставление одним лицом в распоряжение ...
Второй регион мира, где существует отдельное и конкретное законодательство о франчайзинге, — это Европейский Союз. В него входят 15 наиболее экономически развитых стран Западной Европы, в том числе крупнейшие из них: Германия, Великобритания, Франция, Италия. Своеобразие законодательного регулирования франчайзинга в ЕЭС состоит в том, что оно осуществляется не национальным законодательством каждой из стран ЕЭС, которого ни в одной из них попросту не существует, а единым для ЕЭС «наднациональным» законодательным актом о франчайзинге — Регламентом № 4087/88 Европейской комиссии ЕЭС от 30.11.88 г. До этой даты в Европе вообще не существовало никаких отдельных, специальных правовых актов о франчайзинге, если не считать Решения суда ЕЭС 1986 г по одному из дел о франчайзинге, послужившего концептуальной основой Регламента № 4087/88 Собственных, национальных законодательных актов о франчайзинге не существует поныне также нив одном из прочих государств Западной Европы.
Единственным исключением является Франция, где 31.12.89 г. был принят закон, требующий «предпродажного раскрытия информации». Как следует из самого его наименования, закон по своему назначению и содержанию напоминает упоминавшееся выше Постановление ФТК США 1978 г. и ряда аналогичных законодательных актов в штатах США, предусматривающих обязанность лица, предлагающего другому лицу возможности делового сотрудничества, предварительно сообщить этому второму лицу полную и достоверную информацию о своем предпринимательском статусе и рыночной репутации.
Третий регион мира — Российская Федерация. В национальном законодательстве нет специального закона о франчайзинге. При решении юридических проблем предприниматели часто используют правила, установленные главой 54 ГК РФ «Коммерческая концессия». Описанные в нем отношения по своей правовой природе аналогичны отношениям, возникшим в секторе франчайзинга. Однако большинство экспертов считают, что бизнес-франчайзинг является более узким понятием, чем франчайзинг, и не включает в себя весь спектр событий, которые происходят в процессе создания и эксплуатации системы франчайзинга. Кроме того, положения Главы 54 ГК РФ содержат ряд недостатков, которые способствуют тому,что субъекты франчайзинговых отношений отказываются от заключения договора коммерческой концессии и используют конструкции других соглашений (лицензионных, договоров по реализации товаров и услуг).
Это связано с тем, что положения Главы 54 ГК РФ содержат два неприемлемых для франчайзера пункта — это нормы статей 1034 и 1035 ГК РФ. Первый из них подразумевает субсидиарную ответственность франчайзера, что означает, что если франчайзи не может удовлетворить требования конечных потребителей к качеству продаваемых им товаров, работ или услуг, франчайзер должен будет выполнить это обязанность для него 23. Вторая статья содержит положения, согласно которым франчайзи, регулярно исполнявший свои обязанности, имеет право по истечении срока действия договора коммерческой концессии заключить договор на новый срок на тех же условиях. Это означает, что франчайзер лишен возможности пересмотреть условия договора при его продлении, например, увеличить ставку роялти, изменить условия рекламной активности франчайзи и т.п., что совершенно неприемлемо в условиях российской действительности.
Франчайзинг (коммерческая концессия)
... несколькими единицами". Правовое регулирование договора коммерческой концессии. Определение договора коммерческой концессии, содержащееся в статье 1027, в целом соответствует концепции франчайзинга, которая сложилась в мировой ... в сферу применения норм о коммерческой концессии различные договоры, которые, при всем своем сходстве с франчайзингом, трактуются законодательством и судебной практикой ...
2.Правовое регулирование франчайзинга в Российской Федерации.
2.1.Предмет и иные существенные условия договора коммерческой концессии.
В России франчайзинг получил развитие в начале 1990-х годов, когда были созданы национальные франчайзеры. Позднее деятельность на российском рынке с использованием механизма коммерческой концессии начали несколько западных сетей, таких как «Kodak», «Xerox», «Baskin Robbins», «Subway» и д.р.
В 1997 году была создана Российская ассоциация франчайзинга, и проекты управлялись совместно с американскими фондами по развитию и поддержке франчайзинга.
Первый договор, квалифицирующийся как договор о коммерческой концессии (франчайзинговый договор), был зарегистрирован в Роспатенте в июне 1996 года. Это был договор между компанией “Колгейт-Палмолив” США (правообладатель) и АО “Колгейт-Палмолив” РФ (пользователь).
Предметом договора наряду с фирменным наименованием выступали 35 изобретений, 7 промышленных образцов в области средств и предметов гигиены, около 60 товарных знаков, техническое, технологическое, коммерческое ноу-хау. 1 Но на самом деле основателем российской франшизы был бизнесмен Владимир Довгань, основавший одновременно две франчайзинговые компании: «Дока-Хлеб» и «Дока-Пицца». Именно он взялся за популяризацию данного явления среди соотечественников, выпустил книгу и даже стал первым россиянином, вошедшим в состав Международной Ассоциации Франчайзинга, которая была основана в 1997 году, разрабатывающая проекты совместно с американскими фондами по развитию и поддержке франчайзинга.
В ГК РФ (ст.1027) термин франчайзинг получил название «коммерческая концессия» и «договор коммерческой концессии» и ему дается следующее определение: «По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д.». 2
Кроме того, пользователю может быть предоставлена техническая помощь и постоянные консультации. Пользователь, в свою очередь, использует этот набор исключительных прав и оплачивает вознаграждение, предусмотренное в контракте, в формах и методах, согласованных между сторонами. В соглашении должны быть определены методы использования фирменного наименования и торгового обозначения правообладателя, конкретные условия определения и выплаты компенсации правообладателю. 3 Объекты договора коммерческой концессии в зависимости от правового значения делят на две категории: обязательные и факультативные4 . Предоставление по договору права пользования обязательными объектами составляет существо договора; без их передачи договор не может считаться заключенным. Это комплекс исключительных прав, закрепленных за правообладателем и индивидуализирующих либо его (право на фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя. Кроме того, к обязательным объектам относится охраняемая коммерческая информация, обычно составляющая его коммерческую тайну («ноу-хау») (ст. 139 ГК).
Содержание договора коммерческой концессии
... договора коммерческой концессии является, прежде всего, совокупность исключительных прав, закрепленных за правообладателем и идентифицирующих как его самого, так и произведенные им товары, выполненную работу ... природа договора коммерческой концессии в современной России Вопрос о правовой природе договора коммерческой концессии (франчайзинга) и его отграничении от других видов договоров является ...
Защита этого типа информации, не подлежащего специальной государственной регистрации, от неправомерного использования другими людьми практически может осуществляться только по соглашению, которое пользователь должен заключить с ее владельцем. Обязательное требование закона — инструктаж пользователя и его работников по всем вопросам, связанным с осуществлением соответствующих прав (п. 1 ст. 1031 ГК).
Эта инструкция также становится обязательной частью предмета рассматриваемого контракта.
К факультативным объектам договора, при не предоставлении которых договор будет считаться заключенным, относятся товарный знак, знак обслуживания, права патентообладателя и др. (п.1 ст. 1027 ГК предусматривает примерный открытый перечень таких исключительных прав).
2.2. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии.
Основным обязательством правообладателя по соглашению о коммерческой концессии является передача ряда исключительных прав в объеме, указанном в соглашении. Этой обязанности соответствует право использовать данный комплекс исключительных прав и одновременно обязанность не входить за пределы пользования, установленные договором 5 .
Договор коммерческой концессии может определять конкретный объем использования полученных пользователем прав и информации (например, по стоимости или количеству произведенных товаров или оказанных услуг, использованию их на одном предприятии или на определенном их количестве и т. п.), причем с указанием или без указания территории использования применительно к соответствующей сфере предпринимательской деятельности (например, торговля определенным видом товаров или оказание соответствующих услуг только в данном регионе).
Вместе с тем, закон исключает возможность установления договором условий, по которым правообладатель получает право определять цену товаров или услуг, реализуемых пользователем (как в виде конкретной цены,
так и путем установления ее верхнего или нижнего предела), либо пользователь вправе каким-либо образом ограничивать круг своих потребителей-заказчиков (оказывая услуги лишь определенным их категориям либо лицам, имеющим место нахождения или жительства на данной территории).
Договор коммерческой концессии, как и договор предпринимательской, всегда обременительн. Правообладатель имеет право на получение вознаграждения от пользователя, которое может быть в форме разовых («паушальных») или периодических («роялти») платежей, отчислений (процентов) от выручки на оптовую цену товаров и т. п. (ст. 1030 ГК).
Институт франчайзинга в гражданском праве: современные проблемы ...
... «коммерческая концессия», но употребляется он в контексте«эксклюзивного» договора, т. е. соглашения, в силу которого передается право на исключительное распространение товаров третьим лицам. СоснаС.А. Новое в гражданском праве: франчайзинг // Государство и право. ...
При этом договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты компенсации правообладателю. Оно не может устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.
Обязанность осуществления регистрации самого договора по общему правилу также лежит на правообладателе, если, однако, иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 1031 ГК).
Правообладатель обязан также контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых и реализуемых пользователем на основании договора. Эта обязанность устанавливается в интересах правообладателя, поэтому поддержание его коммерческой репутации может отсутствовать в конкретном договоре.
Обязанности правообладателя, определенные п. 1 ст. 1031 Кодекса, относятся к сформулированным законом императивно. Условия, указанные в п. 2 ст. 1031 сформулированы диспозитивно, иначе говоря, они могут отсутствовать в договоре, а в некоторых случаях даже составлять обязанность пользователя.
К числу непременных обязанностей пользователя ст. 1032 ГК относит, во-первых, уже указанную обязанность использования объектов исключительных прав лишь строго ограниченными в договоре способами, а также неразглашения содержания конфиденциальной коммерческой информации, полученной от контрагента. Во-вторых, это ряд обязанностей, исполнение которых призвано обеспечить соответствие результатов деятельности пользователя аналогичным результатам (товарам, работам или услугам) правообладателя: соответствие качества названных результатов, соблюдение инструкций и указаний правообладателя, в том числе о технологии их получения и даже оформлении коммерческих помещений, используемых для их реализации, оказание заказчикам дополнительных (сопутствующих) услуг, которые обычно предоставляет правообладатель.
Договор коммерческой концессии может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам гражданского права (глава 29 ГК).
Однако любые изменения этого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036).
Только с момента регистрации изменения вступают в силу для третьих лиц, в том числе клиентов пользователя.
Любая из сторон договора коммерческой концессии имеет право на досрочное расторжение при условии уведомления другой стороны не менее чем за шесть месяцев. При этом досрочное расторжение, как и прекращение договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, подлежат обязательной регистрации (п. 2 ст. 1037 ГК), как и соответствующее прекращение пользования зарегистрированным объектом исключительного права. С этого момента договор считается расторгнутым для третьих лиц, особенно для клиентов пользователя.
При переходе исключительного права, являющегося объектом договора коммерческой концессии, к другому лицу стороной договора становится новый правообладатель (правопреемник предыдущего правообладателя), а сам договор сохраняет силу (п. 1 ст. 1038 ГК).
Ответственность сторон договора коммерческой концессии.Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если только иное прямо не установлено их договором (п. 3 ст. 401 ГК).
Договор коммерческой концессии
... Актуальность темы бакалаврской работы обусловлена тем, что договор коммерческой концессии, или же договор франчайзинга, является новым правовым институтом гражданского права РФ. В дипломной работе проведен анализ гражданско-правовой природы договора коммерческой концессии, содержания договора, а также ...
