Слово «франчайзинг» (фр. francise, англ. franchise, нем. Franchise) означает «льгота, привилегия, освобождение от налога, взноса» [12, с. 12]. Франчайзинг является новеллой в ГК РБ 1999 г. В кодексе этому соглашению посвящена глава 53, которая содержит юридическое определение договора франчайзинга. Однако согласно ч. 3 ст. 1146 ГК РБ действие любых договоров франчайзинга в Республике Беларусь прекращается, если в течение одного года после вступления в силу Гражданского кодекса не будет принято специальное законодательство о франчайзинге. Поэтому договоры франчайзинга в нашей стране поставлены вне закона с 1 июля 2000 г., то есть уже более двух лет.
Общая координация и взаимодействие заинтересованных лиц в области франчайзинга осуществляются в рамках Международной франчайзинговой ассоциации (IFA), созданной в 1960 году, и Европейской федерации франчайзинга (EFF), созданной в 1972 году. Из бывших республик СССР в эти организации уже входят Казахстан, Латвия, Россия и Украина. Участники добровольно придерживаются так называемых «этических кодексов» в своей деятельности». К сожалению, из-за непринятия специального законодательства Республика Беларусь не входит и пока не может стать одной из этих стран, отставая, например, от Зимбабве в этом отношении.
Однако отсутствие национального законодательства вовсе не означает, что изучение франчайзинга в нашей стране было прервано. Наоборот, франчайзингу посвящены работы многих белорусских авторов, таких как С.М. Алейников [1], Д.А. Колбасин [6], В.П. Мороз [3, с. 675-689], В.Н. Паращенко [10], Я.И. Функ и В.В. Хвалей [7, с. 399-410] и др. К сожалению, у этих работ есть общий недостаток — содержание франчайзингового договора разъясняется применительно к действующему российскому законодательству, которое, как мы покажем, требует адаптации и поэтому не является стандартом.
Может показаться, что затронутая нами проблема надумана и нет необходимости в правовом регулировании франчайзинга в Беларуси. известно, что в последнее время отношение к франчайзингу в некоторых штатах изменилось с доброжелательного на очень прохладное. «Все больше стран начинают ужесточать свою политику в области франчайзинга. …Подобное регулирование франчайзинговой политики наиболее активно осуществляется в Австралии, Бразилии, Мексике и Испании» [5, с. 43].
Анализ эффективности франчайзинга как формы поддержки малого предпринимательства
... послепродажное обслуживание и гарантию на продукцию. Договор франчайзинга строго регламентирует технологию продаж, спектр услуг, ... обязательном порядке следит за работой «младшей компании. Пример сервисного франчайзинга — сеть химчисток. - Франчайзинг бизнес-формата (деловой) — ... лет, тогда как среди малых франчайзинговых компаний каждая 7 из 8 компаний успешно развивается. Отдельным пунктом договоров ...
Франчайзинг в его современном понимании возник в США и «как способ ведения бизнеса изменил образ Америки» [4, с. 19]. Каково же отношение к франчайзингу на его «родине»? Первая попытка на федеративном уровне установить «минимальные стандарты поведения во франчайзинговых продажах и во взаимоотношениях во франчайзинговом бизнесе» [9] была предпринята в США в ноябре 1999 г., когда на рассмотрение Конгресса был внесен Билль о франчайзинге (The Small Business Franchise Act of 1999).
Этот законопроект не утвержден и в ближайшее время его принятие не ожидается. Тем не менее, Билль о франчайзинге представляет собой важный документ; в нем в концентрированном виде выражены все те опасения, которые вызывает развитие франчайзинга у американских специалистов.
Несмотря на отсутствие федерального законодательства, в 14 штатах США требуется, чтобы франчайзинговые компании регистрировали свои франчайзинговые предложения (disclosure document – документ раскрытия) в соответствующем правительственном агентстве. В некоторых штатах к франчайзингу применяются нормы закона о предложении и продаже так называемых «деловых возможностей» («business opportunity») [9].
Огромный потенциал франчайзинга подтверждается тем фактом, что «франчайзинг в Соединенных Штатах создает 10% национального богатства страны, что в три раза больше, чем торговля автомобилями. В Австралии более 90% всего бизнеса в сфере быстрого питания осуществляется по франшизе. Имеются официальные данные о том, что франчайзинг используется более чем в 70 странах мира» [2, с. 45]. Международная ассоциация франчайзинга официально признает, что франчайзинг уже используется и приемлем в 75 отраслях. Настоящий франчайзинг — это уникальный симбиоз большого и малого бизнеса. В Российской Федерации ситуация с франчайзингом более благоприятная, чем в Беларуси, хотя и непростая. Например, «в режиме франчайзинга в России уже работают такие известные зарубежные и отечественные компании, как «Пицца Хат», «Баскин Роббинс», «Рибок», «Русское бистро» [13, с. 47].
И все же, теряют ли что-нибудь наше государство, общество, конкретные граждане при отсутствии легального регулирования франчайзинга? Для нас ответ очевиден: однозначно проигрывает. И дело не только в сиюминутных потерях: например, мы точно знаем, что, например, международная сеть пиццерий Pizza Hut недавно не смогла расширить свою деятельность в Беларуси из-за невозможности заключения договора франчайзинга.
Отсутствие законодательства тем более удивительно, что соответствующий законопроект о франчайзинге уже давно предлагается учеными. Так, в книге «Предпринимательское право» под редакцией А.Н.Тура и А.Ю.Сазонова (de facto проект Предпринимательского кодекса Республики Беларусь) детальному регулированию франчайзинговых правоотношений посвящен Раздел XXIX (ст. 870-883) [11, с. 422-429]. В основном этот проект дублирует главу 54 ГК РФ, посвященную франчайзингу (ст.ст. 1027-1040).
Сторонами договора франчайзинга выступают франчайзор (англ. franchisor, бел. франчайзар) – это правообладатель лицензионного комплекса и франчайзи (англ. franchisee, бел. франчайзі) – пользователь, оператор, использующий этот комплекс для своей предпринимательской деятельности. Поскольку договор франчайзинга является предпринимательским соглашением, то предпринимательская деятельность франчайзи и франчайзера будет отличаться конкретным выражением определенных составляющих символов.
Франчайзинг в предприятиях
... Такой способ ведения бизнеса, при котором франчайзи покупает право продавать товары под собственной торговой маркой у ведущей компании, называется товарным франчайзингом. В настоящее время этот ... это метод расширения франчайзинговой сети, при котором независимо действующий бизнес переходит на работу по договору франчайзинга и присоединяется к системе франчайзинговых предприятий, работающих под ...
Так, предпринимательству франчайзора присуще специфическое развитие таких конститутивных признаков предпринимательской деятельности:
1. профессионализм в избранной сфере бизнеса;
2. средства получения прибыли, поскольку франчайзор стремится к ней, возмездно передавая принадлежащие ему объекты интеллектуальной собственности, используемые франчайзи при производстве товаров, выполнении работ и оказании услуг.
С другой стороны, предпринимательству франчайзи присуще специфическое выражение следующих конститутивных признаков предпринимательской деятельности:
1. профессионализм в избранной сфере бизнеса;
2. средства получения прибыли, поскольку франчайзи законно использует чужие объекты интеллектуальной собственности для производства товаров, выполнения работ и оказания услуг конечным потребителям;
3. добровольно принятое ограничение своей хозяйственной самостоятельности (самоограничение самостоятельности в пользу франчайзора); выражается, например, в обязательных для франчайзи поставках, интерьере используемых зданий и помещений и т.п.
Проанализируем основные недостаточно оправданные положения проекта Предпринимательского кодекса (данный критический анализ применим и в отношении соответствующих норм ГК РФ).
Мы считаем, что концептуальной ошибкой этого проекта является практически полное отсутствие правил устройства, что влечет за собой неоправданную жесткость правового регулирования такого гибкого явления, как франчайзинг. Вот каковы наши основные замечания.
1. Контроль качества товаров, работ, услуг, реализуемых франчайзи, должен являться правом, а не обязанностью франчайзора (п. 2 ст. 874, диспозитивная норма).
Очевидно, при большом количестве точек обслуживания осуществить тотальный контроль франчайзор не может; нельзя забывать, что во многом именно из-за возрастающей неуправляемости растущего в размерах бизнеса и возник франчайзинг. Поскольку франчайзи должен быть профессионалом в выбранном деле, он сам обязан осуществлять контроль качества.
2. Субсидиарная ответственность франчайзора по требованиям, предъявляемым к франчайзи при несоответствии качества товаров, работ, услуг – юридический нонсенс (п. 1 ст. 877).
Однако мы подчеркнули, что франчайзи ограничивает свою экономическую независимость. Таким образом, франчайзер имеет право обязать его перед определенными поставщиками. Если низкое качество товаров, работ, услуг вызвано именно обязательными поставками, навязанными франчайзором, тогда и только тогда можно вести речь об ответственности последнего (например, на основании ст. 105 ГК РБ).
3. Пролонгировать договор с добросовестным франчайзи на тех же условиях (ст. 878) будет абсолютно невозможно, как невозможно два раза войти в одну и ту же реку. В течение нескольких лет действия соглашения рыночная ситуация может кардинально измениться, и актуализация условий соглашения станет насущной необходимостью.
Теоретические основы исследования франчайзинга в сфере услуг
... охватывает все больше масштабов. Франчайзинг Цель курсовой работы-исследование развития франчайзинга в сфере услуг, изучение работы комании «Столовая №1» и предоставление рекомендаций по реализации франшизы данной ... контракты от имени основной компании. Субфранчайзинг отличается тем, что франчайзер вместе с заключением договора предоставляет франчайзи часть своих прав, например, право продажи ...
4. Предоставление франчайзи права требовать соразмерного уменьшения вознаграждения при изменении фирменного наименования или коммерческого обозначения франчайзора (ст. 882) не согласуется с инновационным характером предпринимательства, особо проявляющимся при франчайзинге, где многие подобные изменения запланированы и полезны. Средствами получения прибыли для франчайзера являются именно объекты его интеллектуальной собственности, поэтому он сам выбирает наиболее оптимальные варианты использования этих объектов, в том числе их преднамеренное изменение.
5. В проекте Предпринимательского кодекса наше нарекание вызывает также установленное в п. 2 ст. 871 требование о двойной государственной регистрации договора франчайзинга: и в соответствующем органе, зарегистрировавшем франчайзи или франчайзора как предпринимателей, и в патентном органе. Подобная регистрация договора франчайзинга в регистрирующем органе некоторыми авторами объясняется необходимостью защитить права потребителей [8, с. 402]. Считаем такое объяснение крайне неудовлетворительным, поскольку потребителю абсолютно неважно, зарегистрирован где-либо договор франчайзинга или нет. Главное для потребителя — это гарантированное качество конечного продукта, независимо от того, франчайзер он или франчайзи и в какой части мира он производится. Надо говорить не только и не столько о защите прав потребителей конечных продуктов франчайзинговой предпринимательской деятельности, сколько о самих франчайзи, которые жертвуют частью своей независимости и фактически являются «потребителями» весь бизнес, предлагаемый франчайзером.
Считаем достаточной регистрацию договора франчайзинга лишь в Национальном центре интеллектуальной собственности Республики Беларусь (НЦИС РБ).
Однако на предварительном этапе законом должна быть введена обязательная регистрация предложения франчайзера. Франчайзинговое предложение подается в НЦИС РБ и подлежит публикации.
Основными целями регистрации франчайзингового предложения являются: 1. защита прав франчайзи от диктата сильной стороны – франчайзора; 2. предоставление равных возможностей по вхождению в бизнес всем потенциальным франчайзи. Эту же цель преследуют законы некоторых штатов США, гарантирующие франчайзи право создавать ассоциации франчайзи; 3. превентивные меры по соблюдению обязательных требований антимонопольного, конкурентного законодательства и законодательства в сфере ценообразования; 4. защита потребителей от возможного заблуждения относительно природы предпринимателя.
Франчайзинговое предложение должно содержать следующую информацию.
1. наименование франчайзора; указание на право, которое будет применяться к договору франчайзинга; членство в Международной ассоциации франчайзинга и Европейской федерации франчайзинга;
2. указание на вид деятельности, осуществляемый по франчайзингу, с использованием кода из Общегосударственного классификатора Республики Беларусь «Виды экономической деятельности». Указание, сколько франчайзор имеет собственных точек обслуживания и сколько франшиз им выдано (общее количество и с разбивкой по регионам – Америка, Европа и т.п.);
Институт франчайзинга в гражданском праве: современные проблемы ...
... коммерческая концессия», но употребляется он в контексте«эксклюзивного» договора, т. е. соглашения, в силу которого передается право на исключительное распространение товаров третьим лицам. СоснаС.А. Новое в гражданском праве: франчайзинг // Государство и право. ... степени предприятием франчайзером; предпринимательская деятельность предприятия-франчайзи осуществляется в соответствии с планом, либо ...
3. некоторые финансово-экономические показатели деятельности франчайзора, обязательно включая сведения о прибылях и убытках франчайзора за последние, например, 10 лет;
4. предлагаемая франчайзи для разработки территория (СНГ, отдельные страны, Республика Беларусь в целом, определенные области либо города и др.); указание на защищенные территории, в пределах которых открытие других франшиз недопустимо. Франчайзор не вправе запрещать франчайзи продавать товары за пределы указанных территорий, однако франчайзи не должен распространять условия франчайзинга на заранее несогласованные территории;
5. требования, предъявляемые к потенциальным франчайзи: минимальный ассортимент товаров и оборот, опыт работы в определенной области, необходимая квалификации, история франчайзи как предпринимателя и др.
6. все требуемые от франчайзи платежи: а) сумма паушального платежа; б) стоимость и условия первоначального приобретения зданий, оборудования, инвентаря и т.п.; в) размер роялти и отчетный период для его начисления; г) размер и порядок выплат в рекламный фонд франчайзора; д) стоимость предоставляемых франчайзором дополнительных услуг;
7. поддержка франчайзора: перечень безвозмездно оказываемых им базовых услуг (консультации, обучение, повышение квалификации и т.п.), их предельное количество в указанный срок. Перечень коммерческой и технической документации, передаваемой франчайзи. Ссылка на документ, содержащий стандартные правила и процедуры для системы франчайзинга. В период действия договора франчайзор обязан оказывать франчайзи регулярную помощь в продаже продукции, управлении, планировании и т.п.
8. определение минимально необходимых поставок: заключение каких договоров поставки осуществляется по обязательной разнарядке франчайзора. Франчайзору запрещается навязывать франчайзи неоправданные поставки;
9. ценообразование – наценка франчайзора на оптовую цену передаваемых франчайзи для дальнейшей продажи товаров. Франчайзор вправе лишь рекомендовать определенный уровень цен;
10. план (график) развития – указание на максимальное число франшиз для данной территории и допустимость предоставления одному успешному франчайзи двух и более франшиз. При этом франчайзи соглашается не конкурировать с точками обслуживания франчайзора или других франчайзи, не уступать свои права и обязанности по договору другому предпринимателю;
11. контроль качества. Общая характеристика внутренних производственных стандартов франчайзера. Пределы использования товарного знака, товарного знака франчайзера. Контроль качества должен быть правом, но не обязанностью франчайзора. Франчайзору также запрещается оспаривать права на какую-либо интеллектуальную собственность самого франчайзи;
12. единообразность – указание, какие основные отличия в производимых и реализуемых товарах, предоставляемых услугах, выполняемых работах будут допустимы между франчайзинговым предприятием в Республике Беларусь и собственными точками обслуживания франчайзора;
13. отменительные условия: содержится исчерпывающий перечень условий прекращения договора франчайзинга и стандартизированная процедура пролонгации договора на следующий срок. Названные условия прекращения и пролонгации договора применяются ко всем франчайзи одинаково, без предоставления каких бы то ни было льгот;
Договор франшизы (франчайзинга) в международном частном праве
... внимание и для определения юридических последствий прекращения исключительных прав, являющихся предметом договора франчайзинга в той мере, в какой это не противоречит закону, на основании которого ... изделий) на определенный срок и (или) на определенной территории. Часто договор франчайзинга такого типа имеет все характеристики эксклюзивного договора купли-продажи. Однако в этом случае ...
14. срок действия предложения; предельные сроки действия договора франчайзинга. В интересах обеих сторон требуется законодательно установить срок действия первоначального договора франчайзинга, при этом «абсолютный срок первоначального франчайзинга должен быть сравнительно небольшим (от 2 до 5 лет)» [4, с. 106]. Договоры с добросовестными франчайзи могут пролонгироваться уже на срок от 5 до 10 лет. Досрочное расторжение договора допускается в случае существенного нарушения условий договора одной из сторон.
В целом, наш вариант предложения франчайзора согласуется с главой 54 ГК РФ, Основными обязанностями партнеров по соглашению о франчайзинге по регламенту Единой экономической системы, принятому в 1988 году [12, с. 94], а также с положениями Билля о франчайзинге США.
Обобщая результаты проведенного нами с использованием конститутивных признаков предпринимательской деятельности исследования франчайзингового предпринимательства можно сделать следующие выводы:
Во-первых, сейчас необходимо издать законодательство о франчайзинге с предлагаемыми изменениями и дополнениями в связи с конкретным выражением во франчайзинге таких признаков предпринимательства, как профессионализм и средства извлечения прибыли. П. 2 ст. 910 ГК РБ подлежит исключению.
Во-вторых, международный опыт работы по франчайзингу показывает, что франчайзи являются слабой стороной в этих правовых отношениях, поскольку они ограничивают свою экономическую независимость. Целью законодателя должна быть разумная защита положения франчайзи. Для этого предлагается ввести обязательную государственную регистрацию предложения франчайзора в НЦИС РБ. К числу существенных условий договора франчайзинга (помимо п. 2 ст. 1016 и ст. 1023 ГК РБ) необходимо законодательно отнести цену, срок и территорию действия договора.
В-третьих, одновременно с принятием соответствующего законодательства заинтересованным сторонам рекомендуется создать Белорусскую ассоциацию франчайзинга и ее вступление в Международную ассоциацию франчайзинга и Европейскую федерацию франчайзинга.
___________
1. Алейников С.М. Договор франчайзинга: Учеб. пособие. Мн., 1998.
2. Андрощук Г., Денисюк В. Франчайзинг: особенности, типовые структуры, задачи развития // Предпринимательство, хозяйство и право. – 1996. – №11.
3. Гражданское право: В 2 ч. Ч. 2: Учебник / Под общ. ред. проф. В.Ф. Чигира. – Мн.: Амалфея, 2002. – С. 675-689.
4. Довгань В.В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса (организационный, технологический, методический аспекты).
– Тольятти: «Дока-Пресс», 1994.
5. Доуран Д. Перспективные направления для франчайзинговых предприятий // Финансы. – 1998. — №8.
6. Колбасин Д.А. Гражданское право. Особ. часть. Изд. 2-е., доп. и перераб.: — Мн.: «МНО». 2001.
7. Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь: В 2 кн. Кн. 2./Отв. ред. В.Ф. Чигир. – Мн.: Амалфея, 1999.
8. Коммерческое (торговое) право: Учебник / Под ред. Ю.Е. Букатецкого и В.А. Язева. – М.: ИД ФБК-ПРЕСС, 2002.
9. Международная франчайзинговая ассоциация, сайт http://www.franchise.org
ЭКОНОМИКИ, ФИНАНСОВ, ПРАВА И ТЕХНОЛОГИЙ»
... и пользователя). 6) Ограничения прав сторон. 7) Срок действия договора. 8) Изменение договора (в каких случая можно менять его условия). 9) Прекращение договора (по истечении срока или по желанию ... Все это и определяет актуальность и значимость данной темы. Целью курсовой работы является изучение франчайзинга как понятия (его теоретических основ. взаимоотношения участников сторон между рыночными ...
10. Паращенко В.Н. Хозяйственное (предпринимательское) право Республики Беларусь. Особенная часть. Практ. пособие. – Мн.: «МНО», 2001.
11. Предпринимательское право: Учеб. пособие; Под. ред. А.Н. Тура, А.Ю. Сазонова. – Мн.: Тэхналогія, 2000.
12. Рыкова И.В. Франчайзинг: новые технология, методология, договоры. – М.: Современная экономика и право, 2000.
13. Шулус А.А., Быченко Н.Л. Франчайзинговые формы предпринимательства (объективные основы, противоречия, принципы господдержки) // Российский экономический журнал. – 1998. — №1.
Конец формы
